非法行医罪未取得医生执业资格如何理解？

        根据刑法第336条第1款的规定，非法行医罪的主体限于未取得医生执业资格的人。可见，是否取得医生执业资格，是决定本罪是否成立的一个重要因素。但对于“未取得医生执业资格”的确切含义，理论上和实务中都存在一定争议。有人认为，“未取得医生执业资格”，仅指未取得执业医师资格的人，是否取得医师执业执照在所不问，换言之，“有医生执业资格而未取得开业执照行医的，不属于非法行医”；另有人认为，“未取得医生执业资格”既包括未取得执业医师资格的人，同时也包括虽然取得执业医师资格，但未取得医师执业执照的人，也就是说，“医生执业资格是‘医师资格’和‘执业资格’的统一”。上述争论的焦点在于：具有执业医师资格但未取得医师执业执照的人，是否可以成为本罪主体?
        笔者认为，上述第二种观点才是符合有关立法规定的。
        1998年6月26日全国人大常委会通过的《执业医师法》规定：国家实行医师资格考试制度（第8条）。医师资格考试成绩合格，取得执业医师资格或者执业助理医师资格（第12条）。国家实行医师执业注册制度。取得医师资格的，可以向所在地县级以上人民政府卫生行政部门申请注册。（第13条）。未经医师注册取得执业证书，不得从事医师执业活动（第14条）。
        依据上述法律规定，在我国，“执业医师资格”和“医生执业注册”是分离的，医生执业必须同时具备两个条件：一是取得医师资格；二是经过注册，领取医师执业证书。上述两个条件缺一不可。关于医师资格的取得有两种情况：一种是《执业医师法》实施前已从事医生工作，并取得相应技术职称和技术职务的人员，可以不参加医师资格考试，而由所在医疗机构进行申报，经县级以上卫生行政部门认定，方可取得相应的医师资格。另一种是《执业医师法》实施后新从事医生工作的人员，必须参加医师资格考试并合格，才能取得医师资格。仅取得医师资格是不能行医的，还必须按照法定程序进行注册，取得医师执业证书，并按照注册的地点、类别、范围从事医疗活动。因此，从立法本意理解，非法行医罪中的“未取得医生执业资格”，不能简单等同于未取得“执业医师资格”，而应当理解为没有取得从事医生职业的合法主体资格，“未取得医生执业资格的人”，既包括未取得执业医师资格的人，也包括已取得执业医师资格，但未取得医师执业证书的人，他们都属于非法行医罪的主体。
        需要说明，法律对个体行医的主体资格规定了更为严格的要求，除了要取得执业医师资格和医师执业证书外，还应经审批取得医疗机构许可证，才能合法开业行医。《执业医师法》第19条规定：“申请个体行医的执业医师，须经注册后在医疗、预防、保健机构中执业满5年，并按照国家有关规定办理审批手续，未经批准，不得行医。”因此，对个体行医者而言，必须要医师资格证、医师执业证、医疗机构执业许可证“三证”齐全，缺少其中一个，均属于非法行医。