贪污罪指控的最低证据标准
法律援助刑事诉讼控方最低证据标准，是从控方指控犯罪的角度对我国刑事诉讼法所确立的刑事诉讼证据规则的具体化；是根据我国刑事诉讼法与刑法的有关规定，作为控方的检察机关据以向人民法院指控被告人犯有某种罪行并要求其承担刑事责任所应具备的最低证据要素与证据准则。这一证据标准应当具有以下特征：其一，它是控方指控犯罪的证据标准。从刑事诉讼职能上说，侦查机关与检察机关共同肩负着发现犯罪、侦查犯罪和指控犯罪的职责，而侦查机关发现犯罪和侦查犯罪的最终目的又是为了检察机关向人民法院指控犯罪，是为检察机关提起公诉服务的，因此，侦查机关与检察机关的目标是一致的，共同处于控方的地位，因而二者应当遵循共同的证据标准，即能够足以支持检察机关提起公诉、指控犯罪的证据标准。其二，它是控方指控犯罪的最低证据要求。也就是说，在检察机关就被告人犯有某种罪行向人民法院提起诉讼时，至少应当向法庭提供的法定证据，缺少其中任何一项证据都将无法支持公诉。笔者认为，检察机关在提起公诉时，控方证据的最低限度，应当是控方必须具备能够证明所指控犯罪成立以及是否具有法定量刑情节的证据。其三，制定这一证据标准的法律依据，是我国现行刑法和刑事诉讼法，而且由于刑事司法活动是一个融实体法与程序法为一体的实践过程，所以，在制定刑事诉讼的证据标准时，应当将二者有机地结合在一起，共同构成该证据标准的法律依据。
制定刑事诉讼控方最低证据标准，其目的有四：一是强化对侦查机关在调查取证方面的监督和指导；二是规范检察机关指控犯罪的最低证据要求，确保公诉质量，提高公诉水平；三是最大限度地统一控、审双方在证据审查与案件事实认定方面的认识，避免检法冲突，并对审判机关施以相应的监督；四是提高刑事诉讼控方收集和运用证据的效益价值。这四个方面的目的，从另一侧面说明制定刑事诉讼控方最低证据标准，对于指导和规范刑事控诉实践的必要性。下面将就指控贪污罪的最低证据标准作一说明。
贪污罪，是指国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。根据刑法规定，受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论；国有保险公司工作人员和国有保险公司委派到非国有保险公司从事公务的人员利用职务上的便利，故意编造未曾发生的保险事故进行假理赔，骗取保险金归自己所有的，以贪污论；国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员，将本单位财物非法占为已有的，以贪污论；国家工作人员在国内公务活动或者对外交往中接受礼物，依照国家规定应当交公而不交公，数额较大的，以贪污论。
一、证明对象
（一）犯罪构成要件方面需要证明的事实
1．在犯罪主体方面，必须证明犯罪嫌疑人属于刑法第93条、第382条第2款规定的国家工作人员，具体包括：
（1）国家机关中从事公务的人员；（2）国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员；（3）国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员；（4）受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，即因承包、租赁、聘用等而管理、经营国有财产的人员；（5）其他依照法律从事公务的人员。
2．在犯罪主观方面，必须证明：犯罪嫌疑人具有将公共财物非法占为已有的主观故意，即明知自己利用职务便利非法占有公共财物，而希望、追求这种危害结果发生的心理态度。
3．在犯罪客观方面，必须证明：
（1）犯罪嫌疑人在实施犯罪行为时有利用职务上的便利的行为，即利用了职务上主管、管理、经手公共财物的权力及方便条件。“主管”是指国家工作人员以其职权范围或职务地位具有调拨、支配、转移、使用或以其他方式支配公共财物的职权；“管理”是指具有监守或保管公共财物的职权；“经手”是指具有领取、支出等经办公共财物流转事务的权限。
（2）犯罪嫌疑人实施了侵吞、窃取、骗取、扣留、私分、自赠、隐瞒、涂改帐目、收入不入帐、假发票平帐等手段占有公款的行为。“侵吞”是指国家工作人员利用职务上的便利，将自己暂时合法管理使用的公共财物非法占为已有的行为；“窃取”即通常所讲的“监守自盗”，是指国家工作人员利用职务上的便利，将自己合法管理、经手的公共财物，采取秘密窃取的方法占为己有的行为；“骗取”是指国家工作人员利用职务上的便利，采取涂改单据，虚构事实，骗取公共财物非非占为已有的行为。
（3）犯罪嫌疑侵吞、窃取、骗取公共财物的数额，一般应在数额较大的立案标准（5000元）以上；如果属于数额巨大或者数额特别巨大的，应当查证属实；如果个人贪污数额不满5000元的，则应证明犯罪嫌疑人具有贪污救灾、防汛、防疫、优抚、扶贫、移民、救济款物、赃款赃物、罚没款物、暂扣款物，以及贪污手段恶劣、毁灭证据、转移赃物等情节。
4．在犯罪客体方面，必须证明：犯罪嫌疑人的行为侵犯了国家工作人员职务廉洁性，侵犯了公共财物的所有权。
（二）贪污罪共犯需要证明的问题
1．共同贪污犯罪的主体，至少有一方必须是国家工作人员，另一方已满16周岁，具有刑事责任能力。
2．主观方面，各个共同犯罪人之间具有共同的贪污犯罪故意，即非法占有公共财物的故意，非国家工作人员还要求明知是利用国家工作人员职务上的便利实施犯罪。
3．客观方面，共同犯罪人必须利用国家工作人员职务上的便利实施了贪污行为，贪污行为包括国家工作人员的实行行为、其他共同犯罪人的组织行为、教唆行为、帮助行为等。
（三）法定量刑情节方面需要证明的事实
1．查明犯罪嫌疑人是否具有自首、立功、累犯等情节。
2．查明共同犯罪中的首要分子、主犯、从犯、胁从犯。
3．贪污数额不满5000元的情况下，应查明是否属于情节较重。
二、证据要求
（一）犯罪嫌疑人的供述和辩解
讯问贪污罪的犯罪嫌疑人时，主要应当讯问以下内容：
1．在犯罪主体方面，讯问犯罪嫌疑人是否具有国家工作人员身份，包括工作单位、工作单位的性质（国家机关、国有事业单位、国有公司、企业等）、部门、职务、职权、级别，及获得上述职务、职权的时间。
2．在犯罪主观方面，讯问犯罪嫌疑人犯罪的动机、目的，犯意产生的原因、过程。如果是共同犯罪，还应讯问犯罪预谋的过程。
3．在犯罪客观方面应当讯问：
（1）实施贪污行为的时间、地点、次数、参与人、经手人。
（2）贪污公款的数额，多次贪污的要讯问每次贪污的数额。
（3）贪污公款的来源，是本单位帐内公款还是小金库公款，或者是截留单位应收款，何种应收款，或者是救灾、防汛、防疫、优抚、扶贫、移民、救济款物、赃款赃物、罚没款物、暂扣款物等等。
（4）贪污犯罪的手段，是侵吞、窃取、骗取、扣留，还是私分、自赠、隐瞒；是涂改帐目、收入不入帐，用假发票平帐的是伪造、变造发票，还是大头小尾发票等等。
（5）贪污公款的形式，是现金、支票、有价证券还是实物，是人民币还是外币。
（6）贪污公款的去向、用途，是用于存储、日常购物消费、赠予、合法经营，还是用于玩乐挥霍或赌博、嫖娼等非法活动。
（7）起获赃款的情况，起获赃款的地点是犯罪嫌疑人家中还是银行，起获赃款的数量是贪污的全部赃款还是部分赃款，起获的赃款是侦查机关直接搜查出的还是根据犯罪嫌疑人主动交代起获的。
（8）贪污公款的归还情况，是主动归还还是被迫缴，是全部归还还是部分归还，是归还的原物还是折抵的人民币。
一般情况下，应当责令犯罪嫌疑人书写亲笔供词，详细供述自己的犯罪原因、目的、手段、经过、结果及认罪态度等。
（二）证人证言
询问相关证人如财务人员、主管人员、经手人员时，应包括以下内容：
（1）证人与犯罪嫌疑人的关系，与指控犯罪相关的往来。
（2）犯罪嫌疑人犯罪过程中履行职务和利用职务便利的情况，如签字报销、签订合同、收受款物等。
（3）公款、公物的所有权。
（4）公款被贪污的时间、数量，公物的数量、特征。
（5）公款、公物支出的手段、名义。
（6）单位对被贪污公款的财务计帐、平帐情况。
（7）犯罪嫌疑人对贪污行为的隐瞒、欺骗情况。
（8）发现犯罪的经过。
（9）抓获犯罪嫌疑人的经过，应向抓获人询问抓获的时间、地点、经过，犯罪嫌疑人逃匿后抓获的，应叙述逃匿情况；是投案自首的应询问接受投案人关于犯罪嫌疑人投案的经过。
（10）其他相关问题。
（三）物证
1．起获的赃款、赃物及其照片。
2．犯罪嫌疑人使用贪污的公款购买的物品及其照片。
3．其他相关物证。
（四）书证
1．证明犯罪嫌疑人主体的书面材料，包括身份证、户籍证明、干部履历表、职务任命书、授权委托书、职权证明等。
2．证明犯罪嫌疑人所在单位性质的机关、企业、事业单位法人执照等。
3．证明公款、公物属于单位所有的书证，如付款方的支出凭单、银行票据、双方合同书等。
4．证明公款、公物系救灾、防汛、防疫、优抚、扶贫、移民、救济款物等特殊事项、特殊物资的书证。
5．本单位关于相应公款支出的财务记帐、银行帐单、用于平帐的假发票等。
6．犯罪嫌疑人签字或骗取签字批准、冒领公款、公物的票据、字据等。
7．证明公款使用去向的银行票据及其他票据。
8．如有犯罪前科，应调取前科判决书、释放证明书等。
9．如有立功情节，应有证明立功的书面材料。
10．其他相关书证材料。
（五）鉴定结论对能够证明犯罪嫌疑人贪污公款、公物的签字笔迹等材料，应当作刑事科学技术鉴定。
（六）其他应当注意的问题
1．所有讯问、询问、搜查、扣押等侦查行为务必符合法律规定，尤其注意讯问犯罪嫌疑人、被告人，询问证人必须由两个以上的侦查人员进行，犯罪嫌疑人在笔录后签署意见，侦查人员在笔录后面签名，笔录结尾处最好有体现无刑讯逼供、诱供、诱证的内容。
2．所有书证、物证务必注明来源、出处，有提供证据的个人或单位签名或加盖印章。
苗生明 李继华
《刑事司法指南》2000年第2辑
